用人單位外包業(yè)務給自然人，自然人招用的勞動者與用人單位之間是否具有勞動關系？
時間: 2019-05-05 訪問量：6,542
案情簡介
2013年9月28日，某置業(yè)公司與韋某簽訂了一份《銷售代理合同》，合同約定某置業(yè)公司將某項目商品住宅銷售任務交由韋某獨家營銷代理，在營銷代理期限內(nèi)，完成項目的全部商品住宅的銷售任務。2013年12月16日，陳某在韋某的招聘下成為某項目的置業(yè)顧問。2014年10月18日，陳某離職。2015年8月24日，陳某向仲裁委員會提請仲裁，請求裁決：某置業(yè)公司支付未簽訂書面勞動合同雙倍工資、為其補辦社保登記并繳納社保費用、支付經(jīng)濟補償金等。仲裁委員會裁決支持陳某全部請求，某置業(yè)公司不服，向人民法院提起訴訟，本案經(jīng)馬山縣人民法院審理，現(xiàn)已審結生效。
判決結果
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！北景钢校惸持鲝埮c某置業(yè)公司存在事實勞動關系，但根據(jù)陳某陳述，其招聘時是由第三人韋某面試并談妥報酬等，其日常上下班考勤均由第三人韋某招用的管理人員負責，其報酬是由第三人韋某及其妻子通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式支付給陳某。陳某僅主張與某置業(yè)公司存在事實勞動關系，但未提供任何證據(jù)予以證明。某置業(yè)公司將某項目商品住宅銷售交由第三人韋某，之后韋某在銷售業(yè)務過程中招聘陳某為置業(yè)顧問，均是某置業(yè)公司與第三人韋某基于履行雙方之間的銷售代理合同而產(chǎn)生的行為，并不能證明陳某已經(jīng)接受某置業(yè)公司的管理、約束以及某置業(yè)公司向其支付了勞動報酬，因此，陳某與某置業(yè)公司之間并不存在事實勞動關系。對陳某的請求，法院不予支持。
律師解析
《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）明確事實勞動關系成立的三個要素：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。本案中，某置業(yè)公司與第三人韋某是獨立的民事主體，某置業(yè)公司已將銷售業(yè)務外包給第三人韋某，第三人韋某招錄陳某，對其進行管理、考勤，每月向其發(fā)放工資，雙方形成雇傭關系。陳某不受某置業(yè)公司的勞動規(guī)章制度約束，某置業(yè)公司更未支付其工資，陳某與某置業(yè)公司之間不符合勞動關系的構成要件。
本案不是非法轉(zhuǎn)包或分包，更不是工傷或人身損害案件，因此不能依據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第四條“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?！币约啊度肆Y源社會保障部關于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任?！钡囊?guī)定，認定某置業(yè)公司與陳某之間存在勞動關系。
律師建議
給用人單位：
相關法律規(guī)定具備用工主體資格的單位違反法律法規(guī)規(guī)定，將業(yè)務轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或自然人，由具備用工主體資格的單位承擔用工主體責任。這給用人單位極大警示，用人單位外包、分包業(yè)務之前，需要對其主體資格和資質(zhì)進行審查，如果不符合相關法律法規(guī)規(guī)定的，應拒絕與其簽訂合同，否則用人單位可能會因此承擔不必要的損失。
給職工：
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！?，如勞動者主張與用人單位的事實關系成立，則需要承擔相應的舉證責任，否則應承擔舉證不利的后果。在實踐中，許多用人單位出于自身利益的考慮，常常不與勞動者簽訂勞動合同，工資現(xiàn)金發(fā)放等，勞動者手上沒有任何書面證據(jù)，一旦糾紛產(chǎn)生，勞動者常常陷入較為被動的局面。因此，勞動者在提供勞動過程中應注意保留勞動方面的證據(jù)，如考勤、打卡記錄、工作服、工作證、單位團建照片、日常工作的拍照、錄音、錄像等，以備不時之需。
作者：姚瑤 北京大成（南寧）律師事務所律師
案件來源于（2016）桂0124民初第11號
律師簡介
姚瑤，北京大成（南寧）律師事務所專職律師，大成南寧勞動法與人力資源團隊成員，廣西壯族自治區(qū)社會保險事業(yè)局法律顧問，廣西壯族自治區(qū)人力資源和社會保障廳服務律師，南寧市總工會法律服務團隊律師。擅長專業(yè)領域為：勞動法與人力資源管理，婚姻家庭，商事爭議解決，行政訴訟。姚瑤作為南寧市總工會法律服務團隊律師，多次參加職工法律援助公益活動，為職工提供法律咨詢服務。在工傷行政訴訟、勞動爭議解決、勞動人事風險防控與管理專項服務、職工安置專項法律服務等領域擁有豐富實踐經(jīng)驗。
