勞動者即使達到法定退休年齡，也有可能認定存在勞動關(guān)系
時間: 2019-05-05 訪問量：2,919
案情簡介
甲于2017年10月13日經(jīng)包工頭乙聘請到A公司項目部工地從事看守工地的工作，由乙對甲進行管理并發(fā)放工資。2017年12月3日甲在A公司工地被他人駕駛的小貨車撞倒后當場死亡。甲于1951年7月出生，2017年12月3日已滿60歲并已經(jīng)享受城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險待遇。2017年甲的家屬向當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會提起仲裁申請，要求確認甲與A公司2017年12月3日存在事實勞動關(guān)系。
A公司答辯稱甲系與包工頭乙存在勞務(wù)關(guān)系，與A公司不存在勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系。且甲年齡超過60周歲已享受養(yǎng)老保險待遇，不能成為勞動關(guān)系主體。
審理結(jié)果
本案經(jīng)一裁一審，勞動人事爭議仲裁委員會以甲年齡超過法定退休年齡為由，做出不予受理通知書。一審法院經(jīng)審理認定A公司與甲于2017年12月3日存在事實上的勞動關(guān)系。
律師解析
本案中甲已經(jīng)超過退休年齡并已經(jīng)享受城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險待遇，且由包工頭乙實際管理，為什么法院最終判決A公司與甲存在事實上的勞動關(guān)系呢？
1.超過退休年齡能否成為勞動關(guān)系主體？
根據(jù)《勞動合同法》第四十四條第二款的規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；”，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老待遇是導致勞動合同終止的其中一種情形，而退休只是勞動者享受社會保險待遇的情形之一，我國目前的法律未明確規(guī)定達到退休年齡的勞動者不能作為勞動關(guān)系的主體。
本案中一審法院認為甲雖年滿六十周歲，但其享受的養(yǎng)老保險待遇系城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險待遇，該保險待遇系具有全面普惠性質(zhì)，不強調(diào)以勞動為前提，主要保障公民在年老時從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利，該種養(yǎng)老保險待遇遠低于職工基本養(yǎng)老保險待遇，不屬于《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理。”中的“養(yǎng)老保險”。故甲依然可以成為勞動關(guān)系的主體。
在實務(wù)中，各法院對于認定超過退休年齡的勞動者能否成為勞動關(guān)系主體仍存在較大爭議。
2.甲是由包工頭乙進行實際管理并發(fā)放工資，為什么法院認定A公司與甲存在事實勞動關(guān)系？
根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)第四條：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?！钡囊?guī)定，本案中雖然甲由包工頭乙進行管理，與A公司無直接勞動合同關(guān)系，但由于A公司將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的包工頭乙，故A公司依法承擔用工主體責任，即A公司與甲之間存在事實勞動關(guān)系。
3. 超過法定退休年齡的勞動者因工傷亡的，可以直接申請工傷認定。根據(jù)最高人民法院行政審判庭關(guān)于超過法定退休年齡的進城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用《工傷保險條例》請示的答復((2010)行他字第10號)中明確“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務(wù)工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應(yīng)當適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定進行工傷認定?！?，即本案的情況可以不用請求法院認定存在事實勞動關(guān)系，而直接申請工傷認定。
律師建議
給用人單位：
單位進行工程發(fā)包時應(yīng)盡可能發(fā)包給具備用工主體資格的承包人。如承包人不具備用工主體資格，則出現(xiàn)勞動關(guān)系糾紛時，發(fā)包人很可能取代承包人的位置，成為事實上的勞動關(guān)系用工主體，承擔用工主體責任。
給勞動者：
1.勞動者為用人單位提供勞動時，應(yīng)盡可能簽訂勞動合同，以保障自身的合法權(quán)益；如果無法簽訂書面的勞動合同，也要盡量保存與工作相關(guān)的證據(jù)材料。
2. 達到退休年齡的勞動者如在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，可以適用《工傷保險條例》直接申請工傷認定。
作者：蘇穎 廣西偉寧律師事務(wù)所律師
案例來源：（2018）桂1322民初1285號
律師簡介
蘇穎，廣西偉寧律師事務(wù)所專職律師，畢業(yè)于西南政法大學，至今執(zhí)業(yè)十年。任廣西律師協(xié)會勞動與保障法專業(yè)委員會委員。法學理論功底扎實，具有豐富訴訟經(jīng)驗，工作細致負責。積極參與社會事務(wù)，2017年參與了地方性法規(guī)的立法工作。曾獲南寧市興寧區(qū)“十佳公益律師”稱號。
